在合宪性解释的方法论框架下，即可依据所获得的正确宪法规范影响行政处罚规范的解释，最终形成行政处罚规范的新解。

这些主张中不乏突破相关组织法和监督法规范的监督形式，也试图将刚性更强的监督功能嵌入执法检查之中。换言之，在常委会看来，其他机关也要不断适应执法检查的存在及成长。

[64]滕修福：《过于强调支持监督易缺位》，载《浙江人大》2014年第8期。[78]参见林彦：《国家权力的横向配置结构》，载《法学家》2018年第5期。[36]不要越权则防范监督过度和失范。事实上，即便是被视为最为稳妥的执法检查在实践中也无法避免与一府两院的组织地位及法定职权产生张力，而这种张力恰恰是其他监督方式未能被监督法所确认的主要原因。[35]显然，该原则源自宪法对人大的职责定位。

然而，面对执法检查，立法嵌入理论也明显存在力有不逮之处。因此，全国人大常委会不能怠于行使该项职能，否则有违民主原则并将面临全国人大的问责。（4）坚持技术的中立性，注意不给开发者造成过度负担。

因此，关于数据和隐私的中国法律规范主要在公民个人、集体以及企业之间强制执行，很少针对政府。二十世纪九十年代中期以来，很多专家已经指出代码取代法律、代码即法律的趋势。另一种是联合信用惩戒系统。[9]2016年4月，欧洲议会法务委员会召开了关于机器人和人工智能的法律和伦理问题的听证会，并在5月公布了与机器人相关的民事法律规则的报告书草案。

5G通信系统使大数据和人工智能的应用范围更广，技术安装和操作更便捷。其包括确保数据空间互联互通，必须共有相关信息，参照国际标准和规格进行人工智能系统及算法的设计，实现数据格式的标准化，公开应用程序编程接口以及协议、揭示知识产权的特许合同条件等。

此外，经济和社会的许多方面都在使用人工智能，各种人工智能系统的目标却并不一样，有时甚至互相矛盾，在智能物联网（AIoT）中也可能引起混沌现象。我国《个人信息保护法》也于2021年11月施行。一旦根据某些指标和标签预测某部分人存在较强的犯罪倾向，人工智能系统就会促使警察部门加强对他们的监控，实际上就给予了不同的法律待遇，有违法律面前人人平等的原则。关于这种机制设计，可以举出英国的数据信托构想、[24]日本的数据银行构想、[25]中国的数据交易所构想。

在这样的背景下，笔者认为，提出数字人权以及第四代人权的议题，并以此为契机深入探讨新兴权利的各种类型和具体内容，对当今中国的法治秩序构建具有重要而深远的意义。[13]日本的人工智能开发指针方案提出了五大理念：（1）人通过与人工智能网络共生而享受其恩惠，并建立一个尊重人的尊严和个体自主性的以人为本的社会。为了生活的便捷、社区的安全以及防疫的需要，对各种数据的采集大都持支持的态度，至少没有特别明显的抵触情绪。有关权利的保障和具体事项的权衡主要依赖各国法院以及欧盟普通法院、欧洲法院、欧洲人权法院。

[17]Bill Gardner Valerie Thomas, Building an Information Security Awareness Program: Defending Against Social Engineering Hacks and Technical Threats, Syngress, 2014, p.15-24. [18]与数据主权和数据跨境流动相关的法律问题，参见唐思慧：《大数据时代信息公平的保障研究——基于权利的视角》，中国政法大学出版社2017年版，第148-154页、第180-203页。如果采取过度保护的立法政策，反而有可能使数据的经济价值无法实现。

[15]该规划也有一些中国特色，比如，第五条关于相机而动的治理，与网络社会的特征相吻合，也反映了中国传统治理方式的影响。在数据治理层面，特别强调审慎处理个人敏感信息，侧重保护隐私以及个人信息安全，并要求消除数据噪音、提高其质量和规格化程度。

闫铁鑫：《大数据背景下预测型警务的构建》，载《犯罪研究》2018年第2期。我国《民法典》专设人格权编，清楚地界定隐私和个人信息的权利范围，以加强对新兴权利的保护，具有补充宪法的基本权利清单的意义，但主要是适应了数字化时代经济社会的需要。人际沟通的空间因聊天室和微信群的人数上限以及监测技术而发生质变，控制成本大幅度下降。[16]实际上，无论是数据治理，还是算法治理，都包括制度治理与技术治理这两种不同的方式或者层面。[26]参见杨立新：《人工类人格：智能机器人的民法地位——兼论智能机器人致人损害的民事责任》，载《求是学刊》2018年第4期。其中有些举措比美国更加严格，对违反该法规的企业采取重罚政策。

[28]参见刘志强：《论数字人权不构成第四代人权》，载《法学研究》2021年第1期。其中一个有代表性的实例就是芝麻信用的打分和等级化，由蚂蚁金服根据身份地位、信用履历、履约能力、行为偏好、人脉关系等因素和淘宝、天猫、支付宝等平台积累的大数据综合计算，以350分为下限、950分为上限。

数据财产权 一、引言：数字覆盖、结构转换以及权利创新 2013年首先由德国提出的产业革命4.0版概念，有一个非常重要的属性，这就是通过数字化的信息沟通技术（ICT），使物联网、大数据、人工智能形成一个有效互补的支撑关系。[16]参见薛澜：《访谈：中国人工智能治理重点与对策》，载《可持续发展经济导刊》2019年第7期。

的确，迄今为止对个人或企业而言，财富或物品的占有具有非常重要的意义。如果说数据信托和数据银行本质上更倾向于企业组织，那么也可以说第三种构想本质上更倾向于自我调节的市场。

从上述社会特征中可以发现法制变迁、权利创新的一些重要契机。作者简介：季卫东，法学博士，上海交通大学凯原法学院教授。具体的等级划分如下：350分到550分属于信用较差，550分到650分属于信用一般，650分到750分为信用良好，750分以上是信用优秀。实际上，欧盟也开始对以GDPR为核心的数据法制框架进行反思，试图兼顾数字经济发展的需求，在厘清数据产权关系的基础上充分发掘数据的商业价值。

[1]在这里，装置不仅指电脑和智能手机，而且包括汽车、家用电器、产业设备等不具备通信功能的机器。例如，社会透明化与算法黑箱化的基本矛盾，意味着有必要从制度层面加强对个人数据安全和隐私的保护，防止监控过度，并且应该从公民基本权利的高度来理解个人信息的收集、分析和应用。

这种互动过程使社会逐步形成一个信息和实体交融的系统，也就是智能融入物理世界的状态。例如，数据的经济价值，意味着数据权属关系的明晰化、利益分配的合理性和公正性都应提上议事日程，并考虑适当的制度设计方案和权利认定程序，还要在数字经济发展与个人权利保障之间达成适当的平衡，并为数据的商业利用划出一条清楚的伦理底线。

该法第19条规定国家建立健全数据交易管理制度，规范数据交易行为，培育数据交易市场。完善数据财产权的实体规范，进而将之提升至基本权利的高度、强调数字人权的保障，是一项很重要并具有迫切性的立法课题。

比如说DVD复制是很方便、很常见的行为，但是为了保护知识产权，避免人们不断对某个作品进行DVD复制乃至牟利，有关行业制定了新的技术标准，通过代码使DVD的复制次数只限于两次到三次，即限于家庭内的消费。五、数据合理使用原则与个人基本权利的保障 首先，对于中国而言，应该认识到片面强调数字经济发展和对数据权利偏重民法救济的弊端，结合中国的实际情况适当借鉴欧盟保护数据权利的宪法方法。疫情防控进一步提升了社会的数字覆盖程度，在很多城市甚至达到了数字全覆盖，不只是行踪信息、社交信息，连体内生理信息和医疗病历信息都可以通过健康码等系统或网络式治理平台进行分析、监控以及预测。有必要指出，2019年世界人工智能大会法治论坛上提出的法治导则，把算法纳入专利保护的范围，这体现了中国制度治理的重要成果。

2015年国务院颁布《中国制造2025》规划，同样也是以数据驱动、智能生产、万物联通为基本目标。[10]European Parliament, European Parliament Resolution of 16 February 2017 with Recommendations to the Commission on Civil Law Rules on Robotics (2015/2103[INL]). [11]Committee on Technology, National Science and Technology Council, Executive Office of the President, Preparing for the Future of Artificial Intelligence (Oct, 12, 2016). [12]Networking and Information Technology Research and Development Subcommittee, National Science and technology Council, The National Artificial Intelligence Research and Development Strategic Plan (Oct.2016). [13]参阅福田雅樹、林秀弥、成原慧（編著）『AIがつながる社会―― AIネットワーク時代の法·政策』（東京：弘文堂、2017年）87页以下。

[2]《马云：数据是新一轮技术革命最重要的生产资料》，载《21世纪经济报道》2017年9月10日。然而，进入智能网络化时代后，服务变成了更重要的交易形态。

由亚马逊、DeepMmd、谷歌、脸书、IBM、微软等巨型网络平台公司发起，欧美产业界在2016年9月还缔结了关于人工智能的伙伴关系，旨在构建一个研究和讨论人工智能技术改进和社会影响的开放性平台，并发表了关于确保社会责任、采取防护措施等八项信条。再次，数据的本质是信息，而信息的特点是流动性。